Garantier er et af de mest centrale juridiske elementer i enhver virksomhedsoverdragelse. De sikrer, at begge parter formelt bekræfter og tager ansvar for oplysninger, der ikke kan verificeres på anden vis, og de fastlægger, hvem der bærer ansvaret, hvis disse oplysninger viser sig at afvige fra virkeligheden.
Garantier i en virksomhedsoverdragelse
Garantier giver aftaleparten sikkerhed for konkrete forhold ved virksomheden. Et typisk eksempel er sælgers bekræftelse af, at selskabet ikke har verserende retssager. Det er i sagens natur vanskeligt at dokumentere fraværet af noget. Garantien placerer i stedet ansvaret for oplysningens rigtighed hos sælger.
En ukorrekt garanti betragtes som en misligholdelse af overdragelsesaftalen og giver den forurettede part ret til erstatning for det tab, der opstår som følge heraf. Garantier spiller på den måde en afgørende rolle i den samlede risikofordeling ved virksomhedsoverdragelser.
Købers og sælgers garantier
I en virksomhedsoverdragelse afgiver begge parter garantier, men sælgers garantier er sædvanligvis de mest vidtrækkende, da sælger besidder den dybeste indsigt i virksomheden.
Købers centrale forpligtelse er betalingen af købesummen. Købers garantier er som regel afgrænset til en bekræftelse af, at erhvervelsen ikke strider mod øvrige aftaler eller forpligtelser, som køber er bundet af.
Sælgers garantier er langt bredere i omfang. De dækker typisk selskabets lovlige stiftelse og registrering hos Erhvervsstyrelsen, sælgers fulde og ubegrænsede ret til ejerandelene samt fraværet af aftaler, der tildeler andre tegningsoptioner eller købsoptioner i selskabet.
Regnskab, skat og tvister
Sælger garanterer, at den seneste årsrapport tegner et retvisende billede af selskabets finansielle og økonomiske stilling. Sælger bekræfter desuden, at selskabet opfylder sine registreringsforpligtelser over for skattemyndighederne, at de nødvendige indberetninger er foretaget, og at der ikke hviler ubetalte skatteforpligtelser på selskabet ud over, hvad der fremgår af årsrapporten.
Derudover bekræfter sælger, at hverken offentlige myndigheder eller andre har rejst krav mod selskabet, og at der ikke pågår verserende retssager, medmindre disse forhold er beskrevet i undersøgelsesmaterialet.
Medarbejdere og lejemål
For medarbejdernes vedkommende bekræfter sælger, at ekstraordinære fratrædelsesgodtgørelser hverken er aftalt eller forventet ud over det, som lovgivning og overenskomster foreskriver. Det bekræftes endvidere, at ingen fagforeningstvister er verserende, og at pensionsbidrag er indbetalt til de aftalte frister. For selskabets lejemål garanterer sælger, at alle lejeforpligtelser er gengivet i de fremlagte lejekontrakter, og at udlejer ikke har gjort indsigelse om misligholdelse.
Ansvarsbegrænsning og M&A-forsikring i virksomhedsoverdragelser
En praktisk udfordring ved virksomhedsoverdragelser er, at risikoen for garantibrud ikke ophører ved handelens afslutning. Som sikkerhed for eventuelle garantikrav tilbageholdes typisk en andel af salgssummen på en spærret konto over en årrække, hvilket kan udgøre en betydelig likviditetsmæssig belastning for sælger.
Et alternativ er M&A-forsikring. Konstruktionen giver sælger mulighed for at stille de sædvanlige garantier, mens eventuelle krav ved garantibrud som udgangspunkt rettes direkte mod forsikringsselskabet. Dækningen kan omfatte alle sædvanlige garantier, og for kendte risici kan forsikringsselskaberne i visse tilfælde tilbyde særskilt dækning mod en tillægspræmie.
Forsikringen kan tegnes af begge parter. Historisk set var det primært sælger, der tegnede forsikringen, men i dag er køber langt hyppigst forsikringstager. Forsikringen er særligt velegnet for sælgere, der ønsker et clean-exit, for købere, der vil afgive et konkurrencedygtigt bud i en tilbudsproces, eller i tilfælde, hvor sælger fortsætter som deltager i virksomheden efter overdragelsen, og en fortsat god relation til køber er afgørende.
Det voksende danske marked for M&A-forsikring skyldes formentlig, at processerne hos forsikringsselskaberne er blevet mere tilgængelige, og at præmieniveauet er faldet.
Rådgivning om garantier ved virksomhedsoverdragelser
Forhandlingen og udformningen af garantier er et af de mest afgørende elementer i en virksomhedsoverdragelse. Ulrich Hejle rådgiver både køber og sælger om struktureringen af garantier og ansvarsbestemmelser, fra de indledende forhandlinger og frem til den endelige overdragelsesaftale.